Падение формализма сопровождается развитием контроля закона и суда не только над способами выражения воли, с целью устранения из области оборота воли порочной, но и над ее содержанием и составом.
II. Формы гражданско-правового быта и строя – продукт исторического развит, они стоят в тесной связи с культурным и социально-экономическим развитием общества, но как в своих основах, так и в подробностях долго определяются частной волей личности или ее свободным или вынужденным соглашением с другими. Постепенно, все в большем объеме, определение этих форм и их подробностей берет на себя общественная власть и ее выразитель – закон, в видах установления мира среди общества. Личность всегда стремилась к захвату в индивидуальное обладание движимых и недвижимых вещей. На первых порах пределы ее власти в этом отношении ограничиваются лишь равносильными притязаниями других личностей, а не объективным правом. Отсюда широта прав первоначального обладателя, выражающаяся особенно рельефно в возможности установления таких форм обладания, которые парализуют в руках наследников всякую свободу пользования и распоряжения (различные формы зависимого владения, так назыв. dominiuin utile, филеикоммиссарные субституции). Римское право классического периода знает уже твердо установленный институт собственности, допускающей рядом с собою только сервитут, но не другие ограничения. Современное право устанавливает определенную и замкнутую, не подлежащую расширенно воздействием частной воли систему вещных прав. Древнее право знало разные формы брака, но личные семейные отношения основывались на воле главы семьи, а имущественные – на частном договоре. К концу своего развития римское право отчасти подчиняет своему надзору семейную власть и вырабатывают определенные формы имущественных отношений между родителями и детыми, мужем и женой. Современное право точно и детально регулирует всю область семейного права. Порядок наследования определяется законом; частная воля завещателя ограничена строем форм обладания, а также обязательной долей и т. д. Даже право обязательственное, дающее наибольший простор частной воле и в области создания форм отношений, и в области вытекающих из них частных правомочий, стремится подчинить частную волю объективным указаниям закона, направленным к защите личности от эксплуатации ее под прикрытием свободы соглашения. По ст. 138 общегерм. улож., «С., нарушающая правила нравственности, ничтожна. Ничтожна в особенности С., по которой одно лицо, пользуясь нуждой, легкомыслием или неопытностью другого, взамен каких-либо услуг с своей стороны, выговаривает или заставляет предоставить себе или третьему лицу имущественную выгоду, размеры которой настолько превосходят ценность услуг, что выгода, при данных обстоятельствах дела, представляется явно несоразмерной оказанным услугам». По ст. 343 того же уложения, «если подлежащая уплате неустойка несоразмерно велика, то по просьбе должника она может быть уменьшена до соответствующих размеров судебным решением». Аналогичные правила устанавливает и новый русский проект обязательственного права (ст. 31 и 63). По современному праву, таким образом, вторым элементом юридической С. является наличность определенного состава содержания, не противоречащего условиям" современного строя отношений и исключающего возможность намеренной эксплуатации личности.
III. Современное право, в противоположность древнему" не считает форму обязательной составной частью С. В тех С., где эта форма обязательна, она является способом доказательства выраженной води, а не условием наличности последней. Как существенное условие С., форма обязательна лишь там, где С., в случаях, разрешаемых законом, является абстрактной, т. е. где содержание отношений определяется не с внутренней, а лишь с внешней стороны (таково, напр., обещание уплатить определенную сумму без указания оснований уплаты). Однако, при всех более значительных сделках закон требует теперь для доказательства С. письменного выражения воли, часто в присутствии официального лица (нотариуса). Этим вводится для сторон и обсуждающего их отношения суда новая гарантия серьезности их намерений при заключении С. и осмотрительности при выборе выражений, а след. и большего соответствии выраженной волей и действительной.
Старое учение о С. юридической не признавало значения объективных норм закона, ограничивавших волю лица, и рассматривало весь современный гражданско-правовой строй как продукт деятельности частных лиц, освящаемый объективным правом, а потому единственным творческим фактором в С. считало волю лица. Отсюда старое определение юридической С. : выражение воли лица, направленное на установление юридических последствий, наступающих, согласно определению закона, потому что лицо их желает. Новое определение видит в С. выражение воли лица, направленной на установление тех юридических последствий, которые закон связывает с составом фактов, послуживших основанием волеизъявления. Частной воле, согласно с этим определением, принадлежит выбор среди установленных законом форм отношений и некоторое приспособление к своим целям вытекающих из этих форм правомочий и обязанностей, а не творчество в самом созданы форм и правомочий. Третье мнение ослабляет силу последнего определения указанием на существование отношений, еще не захваченных нормами объективного права, а потому подлежащих творчеству частной воли. Новейшее изложение учения у Dernbiirg, «Pandecten» (5 изд., 1, 214 сл.); Endeinann, «Einfilhrung in das utudiiim des burg. Gesetzbuches» (I, 60 ел.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 304 305 306 307 308 309 310 311 312 313 314 315 316 317 318 319 320 321 322 323 324 325 326 327 328 329 330 331 332 333 334 335 336 337 338 339 340 341 342 343 344 345 346 347 348 349 350 351 352 353 354 355 356 357 358 359