С XI в. мусульманское право развивалось в рамках несколь-
ких правовых школ-толков. В различных районах халифата на
протяжении веков сложились многочисленные школы (мазха-
бы) мусульманского права суннитского (ханифитская, маликит-
ская, шафиитская, ханбалитская и др.) и шиитского (джафарит-
ская, исмаилитская, зейдитская и др.) направлений, названные
так в честь их основателей - Абу Ханифы (699-767), Малика
бен Анаса (713-795), аш-Шафии (767-819), Бен Ханбала
(780-855) и т. д. В юридическом отношении данные школы
отличаются друг от друга тем, что при общих исходных позици-
ях они используют различные рациональные способы формули-
рования позитивного права и на их основе применяют различ-
ные юридические нормы по частным вопросам.
Наибольшим авторитетом пользуется ханифитская школа,
считающаяся среди мусульманских юристов наиболее гибкой.
Эта школа сумела наилучшим образом, по сравнению с другими,
приспособить свою концепцию выработки новых правовых норм
к интересам развивающихся общественных отношений и сфор-
мулировать эти нормы.
Таким образом, если в VII - первой половине VIII в. ис-
точниками мусульманского права действительно выступали
Коран, сунна, иджма и <высказывания сподвижников>, то затем
1. Формирование и развитие мусульманской правовой мысли 129
эта роль постепенно перешла к доктрине. Появление школ-
толков фактически закрепило положение доктрины в качестве
основного источника мусульманского права. Значение право-
творческих функций ученых-юристов еще больше возросло с
наступлением в XI в. так называемого периода традиции (<так-
лид>), когда суннитское правоведение пришло к выводу о
прекращении <абсолютного иджтихада>, что означало канони-
зацию выводов основных школ мусульманского права, сложив-
шихся к этому времени. Однако несмотря на то, что прямому
толкованию Корана и сунны, а также созданию новых толков
был положен конец, развитие доктрины, и следовательно систе-
мы норм действующего мусульманского права, не только не
прекратилось, но, напротив, весьма активно продолжалось в
рамках нескольких школ.
В течение первых двух-трех веков <периода традиции> в
целом завершилось формирование мусульманского права, кото-
рое стало практически правом той или иной школы. По сущест-
ву, доктрина была признана его официальным источником.
Мусульманское государственное право исходило из того, что
законодательная власть принадлежит муджтахидам. Была раз-
работана концепция <верховенства шариата>, перекликающая-
ся с современными теориями <господства права> и <правового
государства>, в соответствии с которой глава государства во
всех своих действиях связан нормами мусульманского права,
сформулированными муджтахидами. Термин <фикх>, который
первоначально использовался для обозначения мусульманско-
правовой доктрины, стал применяться и в отношении самого
мусульманского права в объективном смысле. Имея в виду это
обстоятельство, Дж. Шахт отмечал, что мусульманское право
представляет собой замечательный пример <права юристов>.
Оно было создано и развивалось частными специалистами.
Правовая наука, а не государство играет роль законодателя,
учебники имеют силу закона.
Важно иметь в виду, что мусульманские юристы долгое время
не решались формулировать обобщенные абстрактные правила
поведения и предпочитали искать решения по конкретным
случаям путем рационального осмысления общих предписаний-
ориентиров и казуальных норм, закрепленных в Коране и сунне,
или индивидуальных решений, вынесенных сподвижниками
пророка. Мусульманская теория считает, что все нормы мусуль-
манского права взяты прямо из Корана и сунны либо <извлече-
130 Глава 6. Политическая и правовая мысль Арабского Востока
ны> юристами из допускаемых ими иных источников. При этом
правоведы часто ссылаются на следующее положение Корана:
<Мы не упустили в книге ничего>.
Вместе с тем мусульманские исследователи подчеркивают,
что речь в данном случае идет не об установлении в мусульман-
ском праве всех конкретных правил, а о закреплении в нем
общих рамок поведения, ориентиров и принципов, на основе
которых можно сформулировать решение по любому делу.
Отсюда делается вывод, что мусульманское право не имеет
противоречий и содержит нормы на любой случай и подходящие
всем народам. По мнению ученых-юристов, по каждому случаю,
не урегулированному Кораном или сунной, в мусульманском
праве предусмотрены как бы две нормы - <истинная>, которая
должна быть применена исходя из его <духа>, и реальная,
применяемая муджтахидом. В идеале они должны совпадать, но
в отдельных случаях, когда муджтахид принимает ошибочное
решение, находятся в противоречии. Поэтому если дело реша-
ется неправильно, то это свидетельствует о вине муджтахида,
который не смог <вывести> нужное правило из признаваемых
источников мусульманского права, а не говорит о недостаточ-
ности или пробельности последнего.
Доктринальная разработка мусульманского права, затрудняя
его систематизацию, вместе с тем придавала ему известную
гибкость, возможность развиваться. Причем роль ученых-юрис-
тов в этом процессе исторически постепенно возрастала: если на
ранних ступенях своего становления мусульманско-правовая
доктрина в основном занималась поисками конкретных правил
поведения на основе толкования Корана и сунны, а затем
приступила к строгой систематизации рациональных приемов
<извлечения> из них новых правовых норм, то по мере усиления
неопределенности и запутанности выводов многочисленных
толков и необходимости регулировать вновь возникающие об-
щественные отношения, она сосредоточила свои основные уси-
лия на разработке методологической и общетеоретической осно-
вы мусульманского права.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 304 305 306 307